Società a partecipazione pubblica e servizi pubblici locali

Indice

1 Cenni storici 1.1 Profili storici dell’istituto societario: origini in ambito pubblicistico 1.1.1 Concetto di persona giuridica 1.1.2 Il Medio Evo ed il Corpus mysticum 1.1.3 Le compagnie commerciali e la limitazione della responsabilità 1.1.4 Contratto societario ed ambiente pubblico 1.1.5 Esercizio privato delle pubbliche funzioni 1.1.6 Teorie attuali in tema di esercizio privato di pubbliche funzioni 1.1.7 Segue: Contratto societario e servizi pubblici 1.2 Profili storici dei servizi pubblici locali 1.2.1 Silvio Spaventa e Giovanni Giolitti: considerazioni sulla gestione diretta dei servizi pubblici da parte dello Stato 1.2.2 La “prestazione amministrativa” e la dicotomia pubblico/privato: il “service public” 1.2.3 Primo e secondo dopoguerra: intervento dello Stato nella economia 1.2.4 Anni 70 e crisi finanziaria: lento ritirarsi dello Stato dall’economia – dalla nozione soggettiva di servizio pubblico a quella oggettiva 1.2.5 Servizio pubblico e normativa europea 1.2.6 Servizio pubblico: nozione variabile al confine con quella di funzione pubblica 1.3 Evoluzione storica della capacità negoziale della pubblica amministrazione e libertà imprenditoriale 1.3.1 Le cinque fasi storiche connotanti la evoluzione del rapporto tra amministrazione pubblica e contratto 1.4 Limiti della capacità negoziale della P.A. 1.4.1 Segue: Il contratto societario stipulato dalla pubblica amministrazione 1.4.2 La privatizzazione: profili di criticità 1.4.3 Segue: Limiti normativi posti al ricorso da parte delle pubbliche amministrazioni al contratto societario 1.4.4 Silvio Spaventa: la modernità del pensiero 2 Natura giuridica delle società partecipate dagli enti pubblici: un problema di teoria generale 2.1 Premessa: inquadramento della problematica 2.2 Variegata tipologia delle società partecipate: le società in house providing 2.3 Società ordinarie e società partecipate da enti pubblici: rapporto di genus ad speciem 2.3.1 Causa del contratto societario ed interesse del socio pubblico: rapporti 2.3.2 Segue: Società partecipate e società in house 2.3.3 Segue: Società strumentali 2.3.4 Segue: D.Lgs. 175/2016 – abrogazione della figura tipologica delle società strumentali – Rinvio 2.4 Tipologie di società partecipate 2.5 Incidenza dei vizi della fase procedimentale della evidenza pubblica sul contratto a valle 2.5.1 Segue: Annullamento della aggiudicazione e sorte del contratto 2.5.2 Segue: Incidenza dei vizi propri della fase procedimentale sul contratto costitutivo di società 2.5.3 Segue: Conseguenze della inesistenza, nullità o annullamento dell’atto deliberativo autorizzante la costituzione di una società (art. 7, D.Lgs. 175/2016) 3 Ambito operativo delle società partecipate: modalità di gestione dei servizi pubblici locali 3.1 Premessa 3.2 Modalità di gestione dei servizi pubblici locali: disciplina nazionale e sovranazionale 3.2.1 Art. 23bis, D.L. 112/2008 e referendum abrogativo 3.2.2 Art. 4, D.L. 138/2011 e declaratoria di incostituzionalità 3.2.3 Disciplina attuale in tema di modalità di gestione dei servizi pubblici locali di rilevanza economica 3.2.4 Individuazione dei servizi da classificare come di interesse economico generale 3.2.5 Concessione di servizio pubblico: modalità di affidamento e regime di evidenza pubblica applicabile 3.2.6 Limiti alla competenza dei Comuni in tema di gestione dei servizi pubblici locali economicamente rilevanti 3.2.7 Disciplina applicabile ai servizi pubblici economicamente rilevanti liberalizzati: cenni 3.2.8 Gestione operativa della società partecipata affidataria del servizio: rinvio 3.3 Riparto delle competenze legislative tra Stato e Regioni in materia di modalità di gestione dei servizi pubblici locali: sentenza Corte costituzionale 251/2016 4 Nuove direttive UE e Testo unico in tema di partecipate 4.1 Premessa 4.2 Normativa dell’Unione europea: novità in tema di in house providing 4.2.1 Efficacia diretta delle nuove direttive UE: self executing? 4.2.2 In house providing: apertura ai privati 4.2.3 L’in house nel D.Lgs. 152/2006 (Testo unico ambiente) 4.3 Normativa interna di recepimento: D.Lgs. 50/2016 e D.Lgs. 175/2016 4.4 Il D.Lgs. 175/2016 “Testo unico in materia di società a partecipazione pubblica” e la sentenza della Corte costituzionale 251/2016 4.5 D.Lgs. 175/2016: novità e coordinamento con il D.Lgs. 50/2016 4.5.1 Inquadramento nel genus delle società di diritto privato 4.5.2 Tipologia di società e differente regime giuridico 4.5.3 Funzionalizzazione delle società partecipate 4.5.4 Ambito applicativo delle società a partecipazione pubblica: valenza esemplificativa dell’elenco di cui all’art. 4, D.Lgs. 175/2016 4.5.5 Società miste e scelta del socio privato: gara a doppio oggetto 4.5.6 Società in house e opere pubbliche 4.5.7 Lo specifico caso della fornitura di beni e servizi strumentali 4.5.8 Società in house: superamento della categoria tipologica delle società strumentali 4.5.9 In house in presenza di capitali privati 4.5.10 Attività extramoenia delle società in house 4.5.11 Oggetto sociale esclusivo delle società in house 4.5.12 Segue: Differenza tra società in house e società miste 4.5.13 Art. 192, D.Lgs. 50/2016: società in house ed elenco ANAC 4.5.14 Costituzione delle società a partecipazione pubblica: controlli e obblighi di motivazione 4.5.15 Statuto societario e controllo analogo: deroghe alla disciplina codicistica 4.5.16 Fallibilità delle società a partecipazione pubblica e limiti al soccorso finanziario 4.5.17 Ripiano delle perdite da parte del socio pubblico nell’ordinamento degli enti locali: orientamento della Corte dei conti 4.5.18 Sanzione in caso di fallimento della società a partecipazione pubblica 4.5.19 Attività contrattuale delle società a partecipazione pubblica 4.5.20 Disciplina in tema di approvvigionamenti a mezzo CONSIP – estensione alle società iscritte nell’elenco ISTAT 4.5.21 Disciplina applicabile in tema di personale 4.5.22 Reclutamento presso le società a partecipazione pubblica: riparto di giurisdizione 4.5.23 Limiti di spesa del personale 4.5.24 Incidenza della spesa di personale delle società in house sul bilancio dell’ente socio ai fini del patto di stabilità 4.5.25 Incarichi di collaborazione, consulenza ed incarichi professionali a personale esterno da parte delle società a partecipazione pubblica: disciplina attuale e limiti 4.5.26 Obblighi di pubblicazione degli incarichi di collaborazione, consulenza e incarichi professionali 4.5.27 Reinternalizzazione delle funzioni o servizi esternalizzati – razionalizzazione delle società partecipate – mobilità del personale 4.5.28 Obbligo di revisione annuale delle partecipate: controllo della Corte dei conti e sanzione in caso di omessa revisione 4.5.29 Condizioni in presenza delle quali occorre procedere alla razionalizzazione 4.5.30 Obbligo di revisione straordinaria: sanzione in caso di omissione 4.5.31 Norme finanziarie sulle società partecipate: obblighi di accantonamento 4.5.32 Società partecipate e patto di stabilità 4.5.33 Sistema di controllo esterno e potere ispettivo 4.5.34 Segue: Sistema di controlli interni agli enti locali (art. 147 e ss., D.Lgs. 267/2000) 4.5.35 Bilancio consolidato 4.5.36 Nomina revisori dei conti nelle partecipate – asseverazione prospetto di conciliazione debiti-crediti tra ente-socio e società 4.6 D.Lgs. 175/2016 e giurisdizione della Corte dei conti per danno erariale 4.6.1 Orientamento ante D.Lgs. 175/2016 4.6.2 Il peculiare caso delle società a partecipazione pubblica 4.6.3 Novità di cui all’art. 12, D.Lgs. 175/2016 4.6.4 Segue: Il caso specifico della RAI 4.6.5 Atto di nomina e revoca degli organi sociali: riparto di giurisdizione 4.6.6 Obblighi di denuncia del danno erariale 4.6.7 Art. 48bis, D.P.R. 602/1973 e art. 82, D.Lgs. 174/2016 4.7 Società partecipate e anticorruzione: D.Lgs. 97/2016 4.7.1 L. 190/2012 e società partecipate 4.7.2 D.Lgs. 97/2016 e modifiche alla L. 190/2012: società a controllo pubblico e piano triennale di prevenzione della corruzione 4.7.3 Contenuti del piano triennale di prevenzione della corruzione 4.7.4 Società a partecipazione pubblica e piano triennale per la prevenzione della corruzione 4.7.5 D.Lgs. 97/2016 e modifiche al D.Lgs. 33/2013 in tema di obblighi sulla trasparenza 4.7.6 Obblighi di tutela del Whistleblowing – estensione alle società a partecipazione pubblica – disegno di legge n. 2208 4.8 Un caso particolare: regime IVA e possibile esenzione delle società partecipate – orientamenti della Cgue 4.9 Lo schema di decreto correttivo al D.Lgs. 175/2016 e il parere del C.d.S. 638/2017 5 Conclusioni 5.1 Il diritto pubblico europeo della economia 5.2 Una possibile alternativa alla società partecipata: l’azienda speciale